上市 创业板借壳上市第一股要来了 尚未煮成熟饭

9月16日，【大支科技(300530)，谷霸】宣布，公司实际控制人及其妻子拟将公司16.68%的股份转让给恒霸电力，转让价格为每股29.1元，总转让价格为5.13亿元。实际控制人将不可撤销地永久放弃行使公司41.2%股份的表决权，公司控股股东和实际控制人发生变化。有人认为创业板借壳上市的第一股来了，但我认为现在谈创业板借壳上市还为时过早。

今年6月20日，中国证监会公开征求《上市公司重大资产重组管理办法》修改意见。其中一项重要的修改是允许符合国家战略的高新技术产业和战略性新兴产业相关资产在创业板进行重组。上市；但现在这份文件还在修改过程中。事实上，2013年11月，证监会发布了《关于在借壳上市审核中严格执行首次公开发行上市标准的通知》，禁止创业板公司实施重组上市；在新文件下发和现有文件废止之前，应遵循现有文件的规定。所以目前来说创业板借壳上市只是空。

现行《上市公司重大资产重组管理办法》第十三条规定了重组上市的认定标准:构成借壳上市，必须先变更上市公司的控制权，控制权变更之日起60个月内向收购人及其关联方购买的资产规模必须达到总资产的100%。显然，简单的控制权变更并不构成借壳上市。创业板上市公司控制权变更的例子之前已经有很多，很多都采用了“小股转让+大比例表决权委托”的交易模式。

当然，这种情况下的控制权转移有一个创新的做法，即在原实际控制人将部分股份转让给新的实际控制人的同时，无条件地、不可撤销地永久放弃行使公司41.2%的表决权，将形成新的持股模式:原实际控制人及其妻子持有50.04%的股份，但仅拥有8.84%的表决权，新的实际控制人将持有16.68%的股份及其表决权。新大股东之所以能

但是，在我看来，这种控制权转移显然存在法律漏洞。新的实际控制人持有16.68%的股份能否安全稳健地行使上市公司控制权？未来除了前两个股东，还有33.28%的股份分散在外面。如果有收购方募集超过16.68%的股份，上市公司的实际控制人是谁？「永久放弃投票权」真的可以实现吗，什么可以说是「永久」？

此外，大支科技原实际控制人持有的20.88%的股份处于质押状态。如果未来股价下跌，需要强行平仓，那么接收方获得的股票是否有投票权？如果接收方因为“永久放弃投票权”而不能拥有投票权，那么a股市场就发明了一种新型股票——“无投票权裸股”，这在世界上是罕见的。

回到借壳上市的话题，简单的控制权变更并不构成借壳上市。恒霸电力是否会借壳上市，取决于恒霸电力未来的资产注入。如前所述，在目前的法律环境下，恒霸电力注入的资产规模不允许过大，不允许触及借壳上市的红线。

即使未来修订《上市公司重大资产重组管理办法》，创业板借壳上市也是政策允许的，恒霸电力需要借壳上市，取决于是否属于“国家战略性高技术产业和战略性新兴产业”。如果不属于这些行业，还是没有资格借壳上市。

此外，在目前的审批制度下，借壳上市由中国证监会M&A和重组审查委员会进行审查，但创业板也在推进注册制度。因此，注册制下的借壳上市应参照科技创新板改制上市的做法。科技创新局已明确上市公司并购由上交所统一审核，涉及股票发行的，实行登记制度；在实务层面，上交所发布了《科技创新板上市公司重大资产重组审核规则(征求意见稿)》，征求意见后修改后才能正式颁布实施。创业板未来借壳上市也可能会被深交所审核。

而且据我拙见，创业板不支持借壳上市的想法，从推出就已经传达给市场了。如果允许创业板借壳上市，可能会对交易所和监管部门的声誉造成一定的负面影响。即使科技创新板允许重组上市，也要谨慎放开创业板借壳上市，因为科技创新板是一张白纸，之前禁止创业板借壳上市是有几个政策文件合理支持的，要考虑政府信用来拆除这些政策框架。

综上所述，创业板借壳上市还处于政策规划阶段，可能需要考虑与注册系统衔接，可能一时半会比较困难。

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